關(guān)于公司發(fā)起人如何認定的典型案例

　　2009年5月17日，作為籌建中的A公司的股東，彭某某、劉某某與B公司簽訂產(chǎn)品承攬合同一份，約定彭某某、劉某某向B公司定做LB3000型瀝青混凝土攪拌設備一套，價(jià)格468萬(wàn)元；付款方式為合同簽訂日首付50萬(wàn)元定金，合同生效，提貨時(shí)再付300萬(wàn)元，設備安裝調試結束后再付50萬(wàn)元，2009年年底再付30萬(wàn)元，余款38萬(wàn)元在2009年9月30日之前付清；如訂貨方未能按上述付款方式按期支付，B公司有權要求訂貨方一性全額支付，并且每期付款拖延超過(guò)3天，訂貨方應承擔每天3%。違約金……

　　2009年6月1日，A公司成立，股東為張某某、彭某某、劉某某，法定代表人為張某某，公司住所地位于沭陽(yáng)縣龍廟鎮。2009年6月2日至22日，B公司陸續將設備及相關(guān)附件運送至沭陽(yáng)縣龍廟鎮A公司處，并于2009年7月完成設備的安裝調試。

　　2009年7月24日，A公司的股權結構發(fā)生變化，彭某某將其在A(yíng)公司的全部股份轉讓給了劉某某，A公司目前的股東為侯某某、劉某某、陳某某、盧某某4人，法定代表人為劉某某。

　　截至2010年3月25日，B公司陸續收到部分價(jià)款368萬(wàn)元，其中第一筆50萬(wàn)元價(jià)款系由劉某某、張某某、彭某某3人分別拿出33萬(wàn)元、7萬(wàn)元和10萬(wàn)元匯總后再支付給B公司，余款100萬(wàn)元拖欠至今。

　　B公司訴至人民法院，請求法院判令：(1)彭某某、劉某某立即支付剩余價(jià)款100萬(wàn)元并承擔自2010年10月1日起的逾期付款違約金30萬(wàn)元；(2)本案訴訟費用由彭某某、劉某某承擔。

　　庭審中，被告彭某某舉證了一份簽字人為劉某某的證明，內容為彭某某與B公司簽訂合同系在A(yíng)公司創(chuàng )辦期間，屬于公司職務(wù)行為，彭某某于2009年7月25日退出A公司，A公司愿承擔合同內的一切債權債務(wù)，與彭某某本人無(wú)關(guān)。

　　法院最終判決：(1)彭某某、劉某某于判決生效后立即支付B公司剩余價(jià)款100萬(wàn)元；(2)彭某某、劉某某于判決生效后立即償付B公司自2010年10月1日起至判決生效之日止的逾期付款違約金（以100萬(wàn)元為基數，按中國人民銀行同期貸款利率的四倍計算償付）；(3)駁回B公司的其他訴訟請求。

　　專(zhuān)家評析：

　　本案爭議的焦點(diǎn)在于彭某某、劉某某是否為公司發(fā)起人；彭某某轉讓股份，是否影響其發(fā)起人身份。

　　《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國公司法>若干問(wèn)題的規定（三）》第1條規定：“為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責任公司設立時(shí)的股東?！睋?，我國公司法上的“發(fā)起人”應當同時(shí)符合“簽署公司章程”“向公司認購出資或股份”“履行公司設立職責”三個(gè)法律特征。發(fā)起人在公司成立后轉讓股權的，不影響其發(fā)起人身份的認定。

　　在本案中，彭某某、劉某某為公司設立履行了相關(guān)職責，并為公司定作設備實(shí)際支付了部分款項，為設立A公司簽署了A公司章程，向A公司認繳了出資。彭某某、劉某某向B公司定做本案所涉設備也實(shí)際為成立后的A公司所使用。依據《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司）若干問(wèn)題的規定（三）》第1條之規定，彭某某、劉某某為A公司的起人。彭某某雖已將其在A(yíng)公司的股權轉讓?zhuān)蓹噢D讓并不影響其發(fā)人身份。法院判決彭某某、劉某某立即支付B公司剩余價(jià)款100萬(wàn)元及期付款違約金并無(wú)不當。

　　其實(shí)，本案中還有另一個(gè)問(wèn)題值得思索，即彭某某、劉某某在依據法院判決履行支付B公司剩余價(jià)款100萬(wàn)元及逾期付款違約金后，彭某某、劉某某如何維護自身合法權益，其能否向A公司追償呢？對此，我國公司及司法解釋均未明確規定。我們認為，在此時(shí)，公司發(fā)起人彭某某、劉某與A公司之間因代償債務(wù)產(chǎn)生新的債權債務(wù)關(guān)系。根據民法理論，彭某某、劉某某有權在其向B公司支付價(jià)款的范圍內向A公司追償。