公司發(fā)起人如何認定？

　　我國公司法對于上海公司注冊的公司設立人采用了“發(fā)起人”的表述，但并未對發(fā)起人的概念予以法律界定。那么，什么是公司的發(fā)起人呢？《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國公司法）若干問(wèn)題的規定（三）》第1條對發(fā)起人”的概念作出明確規定：為設立公司而簽署公司章程、向公司認購出資或者股份并履行公司設立職責的人，應當認定為公司的發(fā)起人，包括有限責任公司設立時(shí)的股東。據此，我國公司法上的“發(fā)起人”應當同時(shí)符合三個(gè)法律特征：一是“簽署公司章程”；二是“向公司認購出資或者股份”；三是“履行公司設立職責”。

　　第一，發(fā)起人是為設立公司而制定或者簽署公司章程的人。如公司法第23條規定：“設立有限責任公司，應當具備下列條件：……（三）股東共同制定公司章程；……”第25條第2款規定：“股東應當在公司章程上簽名、蓋章?！钡?6條規定：“設立股份有限公司，應當具備下列條件：……（四）發(fā)起人制訂公司章程，采用募集方式設立的經(jīng)創(chuàng )立大會(huì )通過(guò)；……”

　　第二，發(fā)起人是向公司認購出資或股份的人。根據公司法第26條的規定，有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東的出資額。第80條規定，股份有限公司采取發(fā)起設立方式設立的，注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體發(fā)起人認購的股本總額。據此，認購是指有限責任公司股東認繳出資和股份有限公司股東認購股本的行為。認購出資或者股份與實(shí)際繳納出資或者股款不同，出資人或者購股人只要作出了認購行為，無(wú)論其是否已經(jīng)實(shí)際繳納出資，均可認定為公發(fā)起人。

　　第三，發(fā)起人是履行公司設立職責的人。公司設立職責，是指發(fā)起人基于其發(fā)起人身份，依照法律的規定和合同的約定而應該享有的權利、應該負有的義務(wù)和應該承擔的責任。履行公司設立職責的，并非要求發(fā)起人際參與、實(shí)際經(jīng)辦設立事務(wù)。發(fā)起人可以授權其他發(fā)起人代表自己為實(shí)際的具體行為，不論發(fā)起人是否參與具體的設立事務(wù)，都需要對公司設立事務(wù)承擔責任。

　　此外，還需要注意的是，公司設立后，發(fā)起人將認繳的股份轉讓的，不影響其發(fā)起人身份的認定。